Díl 2 – Struktura transakce, kupní cena a kvalifikovaná účast
V prvním díle jsme se věnovali tomu, co se při akvizici CASP ve skutečnosti kupuje – že za licencí zpravidla stojí regulatorní, technologická a provozní realita, kterou je vhodné prověřit dříve, než se strany dohodnou na ceně. Tento díl navazuje otázkou, jak rizika zjištěná z DD promítnout do transakční dokumentace a jak dospět k vypořádání transakce. Podoba každé transakce se přirozeně liší podle toho, co je jejím předmětem a kde leží těžiště hodnoty cílové společnosti. Přesto lze u akvizic CASP identifikovat několik oblastí, které je třeba řešit prakticky vždy.
1. Struktura transakce a odkládací podmínky
Prvním faktorem, který zpravidla určuje podobu celé transakce, je regulatorní schválení. Nabytí kvalifikované účasti na CASP podléhá souhlasu ČNB nebo jiného orgánu dohledu (viz bod 4) a v transakční dokumentaci se proto obvykle konstruuje jako odkládací podmínka vypořádání. Od toho se odvíjí i harmonogram: nejzazší termín vypořádání (long-stop date) by měl realisticky reflektovat délku schvalovacího řízení, které může trvat i několik měsíců.
Je-li předmětem transakce společnost, která licenci CASP dosud nezískala, připadá v úvahu i odkládací podmínka v podobě samotného udělení povolení. Časový rámec se tím zpravidla dále prodlužuje. Naopak u transakcí strukturovaných jako nabytí závodu, jeho části nebo vybraných aktiv se těžiště posouvá jinam a režim kvalifikované účasti se nemusí uplatnit vůbec; o to větší význam pak má otázka, zda a jak lze převáděnou činnost začlenit do licence kupujícího.
2. Co obvykle musí pokrýt transakční dokumentace
Standardní nástroje akviziční smlouvy fungují i u CASP. Liší se spíše to, na co míří. Těžiště se zpravidla posouvá od účetní a daňové historie k regulatorním a custody rizikům identifikovaným v prověrce. V závislosti na výsledcích prověrky a na předmětu transakce jde nejčastěji o:
- Jednání mezi podpisem a vypořádáním. Bývá vhodné omezit, aby cílová společnost bez souhlasu kupujícího zaváděla nové služby, zařazovala nová kryptoaktiva, měnila model úschovy, obchodní podmínky nebo osoby s přístupem ke klientským aktivům. U tohoto typu aktiv se hodnota i riziková expozice mohou měnit rychle.
- Prohlášení a záruky cílené na to, co bývá u CASP nejcitlivější: soulad skutečně poskytovaných služeb s rozsahem licence, oddělení klientských aktiv od vlastních, jejich nezatížení a nepoužití k financování společnosti, soulad evidence klientských pozic s reálně drženými aktivy a absence neoznámených kyber- či custody incidentů.
- Specifická odškodnění za rizika, která prověrka typicky odhalí, ale nelze je plně vyloučit – zejména historickou AML a sankční expozici, ztrátu kryptoaktiv, nesoulad obchodního modelu s rozsahem licence nebo nedostatečnou segregaci aktiv.
3. Kupní cena
Kde leží hodnota cílové společnosti, se liší transakci od transakce – může jít o licenci a čas ušetřený oproti vlastnímu licenčnímu řízení, o technologii, o klientskou bázi nebo o tým, který danou infrastrukturu umí provozovat, příp. kombinace uvedeného. Specifikem CASP bývá, že část hodnoty může být navázána na kryptoaktiva a na výnosy, jejichž cena se rychle mění: vlastní držbu, provozní kryptoaktiva, příjmy podle objemu obchodů nebo hodnotu aktiv v úschově. Tyto parametry mohou ovlivnit volbu mechanismu kupní ceny.
Locked box, jinak oblíbený pro svou jednoduchost, může být v takovém případě problematický, je-li referenční datum vzdálené od vypořádání – což u CASP kvůli délce regulatorního řízení hrozí častěji než jinde. Completion accounts nebo zvláštní cenová úprava pro krypto-složku dokážou volatilitu zachytit přesněji. Earn-out navázaný například na udržení objemu aktiv v úschově nebo počtu klientů pak umožňuje část ceny svázat s výkonností podniku po vypořádání. Vhodnost konkrétního mechanismu ale vždy závisí na struktuře hodnoty cílové společnosti a na vyjednávací pozici stran.
4. Nabývání kvalifikované účasti
Nabytí jakéhokoli podílu vyššího nežli 10 % (kvalifikovaná účast) na CASP vyžaduje schválení ČNB nebo jiného orgánu dohledu v případě subjektů disponujících licencí CASP v jiných státech EU. V případě nabývání 100 % podílu je vyžadováno poskytnutí vůbec nejširšího možného rozsahu informací nabyvatelem oproti situacím, kdy je nabýváno 10 % nebo 50 % podílu.
Pokud existující CASP nabývá společnost, která sama není CASP, tato transakce nepodléhá souhlasu s nabytím kvalifikované účasti podle čl. 83 nařízení MiCA.
Při nabývání kvalifikované účasti právnickou osobou je před nabytím této účasti třeba předložit širokou škálu dokumentace, kterou lze rozdělit do tří základních skupin:
- Identifikace nabyvatele – dokumentace k posouzení nabyvatele i osob, které reálně řídí jeho činnost nebo v něm budou držet podíl nad 10 %, z hlediska důvěryhodnosti (mj. bezúhonnost, absence relevantních soudních a insolvenčních řízení, vazby na politicky exponované osoby), znalostí (strukturované životopisy s vazbou na činnost CASP nebo kryptoaktiva) a střetů zájmů.
- Financování akvizice – dokumenty k doložení původu prostředků od ultimátního zdroje tak, aby bylo vyvráceno podezření na praní peněz či financování terorismu. U úvěru bývá nutné doložit i zdroj prostředků na jeho splacení; u prostředků z prodeje aktiv i to, jak byla nabyta.
- Doprovodné informace k nabytí – strategický záměr nabyvatele, zamýšlená struktura orgánů a předpokládaný finanční rámec (simulované účetní závěrky na tři roky, obezřetnostní požadavky). Cílem je ověřit, že akvizice neohrozí výkon dohledu ani schopnost CASP poskytovat služby klientům.
Řízení může trvat 60 až 90 pracovních dnů od potvrzení přijetí žádosti, přičemž skutečná délka se v praxi odvíjí od kvality předložených podkladů – při nedostatcích si dohled vyžádá doplnění v pevné lhůtě. Vliv má také skutečnost, zda je nabyvatel usazen v EU nebo ve třetí zemi. Nerozhodne-li orgán dohledu ve stanovené lhůtě, považuje se žádost za schválenou.
5. Closing a post-closing integrace
Po vypořádání zpravidla následuje začlenění governance, compliance, AML monitoringu, IKT dodavatelů, obchodních podmínek a reportingu do existujícího business modelu a provozního rámce kupujícího. Má-li dojít ke změně peněženek, migraci klientských aktiv nebo změně poskytovatele úschovy, bývá vhodné vést to jako samostatně řízený projekt s právním, technickým, AML a komunikačním plánem.
U krypto společností navíc nezřídka bývá kritické know-how soustředěno v úzkém týmu, někdy v jednotlivcích, kteří jako jediní rozumí infrastruktuře peněženek či interní evidenci klientských pozic. Udržení klíčových lidí by mělo být součástí řízení transakčního rizika a mělo by být pokryto v transakční dokumentaci. Souvisí totiž se schopností společnosti vykonávat licencovanou činnost i po odchodu původních vlastníků.
